第一单元 导论

  • 法学是一门研究法律现象的社会科学
    法学的研究对象是法律现象
    学派：自然法，实证法，社会法学
    自然法：宪法的产生：公民一律平等。 注意：所强调的正义性在多元环境下模糊，再通过；立法确定就为实证
    实证法：国家立法机关制定 奥斯丁有言：主权者发布的命令，以制裁……
    三要素：主权者，命令，制裁
    与正义无关，“恶法亦法”，人们有义务去服从（以强盗与收税者为例）
    抓住了法律的确定性
    法国的民法典封面是宝剑的上方是天平：意味着国家强制力与公平的并存。显然，这样会极易走向极端
    社会法学：法律和社会的关系
  • 法学的性质——实践性
  1. 法学指向法律现象（义务，权利，行为规范）2.法学具有实务性（解决问题，面向社会）
  2. 法学反映经验理性 认识论有两个基本路线：经验领域和理性领域 这里是二者的结合
  3. 法学研究价值性事实 5. 法学是职业性知识体系（法官律师）
  • 法学体系-法学分科体系：由法学各个分支学科构成的法学整体
    从体系角度：部门法学（民法，刑法…）静态的
    从过程角度：立法学——法律解释学——法律社会学（动态）
    从关系角度：边缘法学（与其他学科相结合）
    从抽象层次：理论法学（思想史，法理学），应用法学（部门法学）
  • 法理学
    是什么：是关于法的一般原理的法学学科（如民法与刑法的共同）从横断面，抽象层面观察
    建构起法律一般原理，需要开放——开放性
    向部门法学开放（吸收有关理论资源，建构一般原理）；向法学之外的其他学科开放（作为社会法学，要向其他学科对话，建构自己的法的一般原理，法学——哲学（世界观，方法论））；向实践开放（法学具有实践性）
    法理学在法学体系中的地位：理论基础
    法理学的意义:
  1. 对人的意义——培养法学人的理性精神——1.科学精神（求真）2.人文精神（求善）价值理性
  2. 对法学的意义——学习指导意义
  3. 对实践的意义——立法，施法实践
  • 法学历史
    西方：
  1. 自然法学派：法律二元论——自然法和实证论 理性，自由，平等
  2. 实证法学派：法律一元论——实证法，坚持法的因缘论，价值：法的确定性问题
  3. 社会法学派：社会学方法 社会本位（标准，社会的整体利益来限制个人的利益） 社会矛盾，社会的利益冲突用法律来解决
  • 法学思维——合法性思维
    法学思维：按照法律的逻辑，包括法律规则、法律原则精神来观察、分析和解决社会问题的思维方式
    社科法学，教义法学（德国引进）：教义：宗教教义，培养的法学人员，就职法院。
    区别：
  1. 法学立场：对实证法，法典的立场与态度区别，社科法学：科学理性思维，批判实证法典；教义法学：对实证法、法典不能有质疑精神，只能信仰。
  2. 问题意识：社科法学对社会负责；教义法学则不关注社会问题，只关注法律问题（要通过案件转化为法学问题） 例：扶老人
  3. 方法论区别：观察问题视角区别：教义法学认为：从法律的内在视角出发，谈法律问题；社科法学从外在视角看待问题。前提：法律是文本中的法律还是社会中的法律。二者显然都是成立。

这样的争论来到了教育的争论：是社会科学的教育还是职业教育（法官、律师） 教义法学应是社科法学内部的。理论和实践不可分开。职业教育不能仅仅局限教义的解释，还要经验实践素养。

  1. 法学思维是实践思维；司法实践，案件解决
  2. 法学思维是以实在法为起点的思维；
  3. 法学思维是问题思维；就是解决案件的
  4. 法学思维是论证说理的思维；
  5. 法学思维是评价性思维；离不开道德评价（严重违反正义。就要通过正义原则矫正）

法学思维的几条：
1.程序优于实体 2.理由优于结论 3.合法性优于客观性（证据的属性）（收集证据的过程是否违法）理由：1.程序中的人权，刑讯逼供严重侵犯人权 2.倘若真实性优先,那么程序法就会失效，程序法的存在就没有意义，程序法是来约束司法权的滥用，保障诉讼者的权利。（功利性的考虑）（不要局限于个案，要看到司法的整体）

  • 法学方法论——法律适用方法（教义法学）
    司法中心主义立场 案件事实与法律判断（民事违法还是刑事犯罪）法律的解释方法（解释方法不一样法典的含义就不一样）
    法官从事法的续造（接着立法机关继续创造法律，立法机关的法律是有漏洞的，那么就需要续造） 这些问题都是围绕法律职业者的。
  • 法学研究方法——关于法律的思维方式（这里指社科法学）法学是研究法律现象的一门社会科学。（需要思维方式，思维方法的，只有对象是不行的，理论理性：经验提供对象，理性提供思维方式。二者结合才能形成理论体系。）
  1. 哲学的方法（提供方法论） 私法与经济的直接关系，政治是为经济服务的（至少有百分之八十真理性），左翼讲平等（提高税收，分配），右翼讲自由（减少征税，保护有产者利益），经济基础决定上层建筑。西方的宗教因素，中国的儒家道德因素，经济也不是唯一的有影响因素。
  2. 语言分析方法（实证分析法学的研究方法）
  3. 历史的方法（经验主义的归纳法，把法律放在历史中研究，研究背后的必然性）
  4. 比较的方法（也是经验主义的归纳法，差异与相同点，放在旷阔的时空中）
  5. 价值分析的方法（既要研究法律是什么，也要研究应该是什么，把法律与正义相联系，正义是法的主要指标，通过实践是会变成实然的）

第二单元 法

法的词源

法的词源考察：神明裁判。 内涵包括：规范，公平，裁判，强制。